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小產(chǎn)權資訊 · 發(fā)表于 2019-9-7 09:48:58

關于發(fā)布《深圳市問題私募投資基金退出操作參考（試行）》的通知

各私募基金管理人：

為規(guī)范引導深圳市轄內問題私募投資基金（以下簡稱“私募基金”）有序退出，維護參與主體的合法權益，提高清償比率，減少資產(chǎn)貶損，切實解決現(xiàn)實困境，逐步化解糾紛，實現(xiàn)私募基金良性退出目標。深圳市投資基金同業(yè)公會、深圳市私募基金協(xié)會結合行業(yè)發(fā)展現(xiàn)狀，在充分開展調研、征集同業(yè)意見建議并經(jīng)專家小組研究討論、總結已有案例的基礎上，制定了《深圳市問題私募投資基金退出操作參考（試行）》（以下簡稱《退出參考》（試行）），現(xiàn)予以發(fā)布。供符合《退出參考（試行）》范圍的私募基金管理人參照執(zhí)行。

特此通知。

附件1：《深圳市問題私募投資基金退出操作參考（試行）》

附件2：《深圳市問題私募投資基金退出操作參考（試行）》解讀

深圳市投資基金同業(yè)公會

2019年9月5日深圳市問題私募投資基金退出操作參考（試行）

第一章總則

第一條為引導深圳市轄區(qū)問題私募投資基金（下稱“私募基金”）有序退出，規(guī)范退出流程，減少退出過程中的資產(chǎn)貶損，提高清償比率，維護各參與主體的合法權益，根據(jù)《中華人民共和國證券投資基金法》《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》等相關法律法規(guī)及行業(yè)自律規(guī)則，制定本操作參考。

第二條本操作參考適用的范圍為實際經(jīng)營地在我市轄區(qū)的私募基金管理人所設立的私募基金。所稱問題私募基金是指依照基金合同約定或依據(jù)相關法律法規(guī)及行業(yè)自律規(guī)則，基金管理人與其他參與主體無法化解糾紛，存在涉眾風險等問題的私募基金，包括如下情形：（一）私募基金管理人發(fā)現(xiàn)私募基金退出存在重大風險，且短期內依照現(xiàn)有條件無法解決的；（二）投資者與私募基金管理人及其他相關主體就私募基金退出安排無法達成一致意見，存在重大投資損失的；（三）私募基金監(jiān)管部門和行業(yè)自律協(xié)會在檢查工作中發(fā)現(xiàn)私募基金存在重大問題的；

（四）其他影響私募基金退出的重大風險情形。

第三條私募基金退出期間應當遵守法律法規(guī)，遵循公開、公正、公平，自愿平等、市場化協(xié)商的原則，采取先行試點，總結經(jīng)驗，逐步完善，再行推廣的方式實施。

第四條私募基金退出的相關參與主體包含私募基金管理人、基金托管人以及私募基金份額持有人（下稱“投資者”）等。退出參與機構為清退工作組（下稱“清退組”）、投資者大會、投資者監(jiān)督委員會（下稱“投監(jiān)會”）。

第五條私募基金退出程序分為一般程序和簡易程序。私募基金退出原則上適用一般程序，依照本操作參考第二章至第九章規(guī)定開展相應工作。符合本操作參考第十章規(guī)定的，可視情況適用簡易程序。

第二章清退組

第六條清退組是私募基金退出過程中的執(zhí)行機構，負責退出期間私募基金的日常工作。

第七條清退組成員由私募基金管理人代表、專業(yè)中介機構代表組成，成員人數(shù)應不少于5人。其中，私募基金管理人代表不少于3人，由私募基金管理人的實際控制人、法定代表人、高級管理人員以及實際履行基金管理職務的其他人員（如合規(guī)風控負責人、基金經(jīng)理、投資經(jīng)理、項目負責人等）擔任。專業(yè)中介機構代表應不少于2人，由私募基金管理人聘請的會計師事務所、律師事務所分別委派專業(yè)人員擔任。

第八條清退組可根據(jù)需要聘請其他專業(yè)機構，如資產(chǎn)評估機構、行業(yè)自律組織等協(xié)助退出工作。

第九條清退組履行如下工作職責：（一）對基金項目進行清產(chǎn)核資并出具資產(chǎn)情況說明，編制資產(chǎn)明細表；配合相關部門對私募基金產(chǎn)品、資金、數(shù)據(jù)等相關信息進行核查和監(jiān)督；（二）管理基金合同、基金資產(chǎn)、財務帳冊、文書檔案、印章證照等相關資料；（三）向投監(jiān)會就清退組設立和工作開展進行說明，公布清退組成員的名單、工作電話和工作郵箱；（四）組織投資者進行基金份額的確認和登記，組織召開投資者大會，組織投資者通過投票等方式對重大事項進行表決；（五）制定、執(zhí)行退出方案；（六）定期向投資者進行信息披露、解答疑問；（七）收集、整理投資者及其他相關各方的意見，建立與投資者、投監(jiān)會成員的溝通調解機制；（八）參與私募基金退出的其他工作。

清退組應于成立之日起六十日內組織清產(chǎn)核資，制定退出方案及退出工作時間計劃。

第十條清退組組長為必備職位，原則上應由私募基金管理人的實際控制人或法定代表人擔任。清退組成員超過5人的，可設副組長，由專業(yè)中介機構代表人員擔任。

第十一條清退組的任何決議須經(jīng)全體清退組成員三分之二以上同意，決議通過后應形成會議紀要，備存供投監(jiān)會及投資人查閱。

第三章投資者大會

第十二條投資者大會是私募基金退出中的權力機構，代表全體投資者的利益。對事關全體投資者共同利益的重大事項，通過投資者大會進行表決。

第十三條投資者依據(jù)基金合同、匯款憑證等證明材料對剩余基金份額進行確認。投資者自成功確認之日起成為投資者大會成員，享有投資者大會的投票、選舉和表決的權利。

第十四條投資者大會的表決方式可采取現(xiàn)場投票、網(wǎng)絡投票、通訊投票、郵寄投票等有效形式進行，依照本操作參考規(guī)定的表決規(guī)則進行。

第四章投監(jiān)會

第十五條投監(jiān)會是私募基金退出過程中的常設監(jiān)督機構，代表投資者大會監(jiān)督私募基金退出活動。

第十六條投監(jiān)會成員經(jīng)投資者大會選舉產(chǎn)生，原則上應由3至7人奇數(shù)位組成。同時，設置2至4人候補成員，候補成員在候補期間不參與投監(jiān)會工作，投監(jiān)會成員辭去或被免去職務時，由候補成員依序增補進入投監(jiān)會；候補成員不足的，由投資者大會投票進行增選。

第十七條投監(jiān)會候選人采取自薦方式產(chǎn)生，投監(jiān)會成員經(jīng)投資者大會選舉產(chǎn)生。投監(jiān)會成員人數(shù)由清退組依據(jù)投資者總人數(shù)確定。如有特殊情形，可酌情增減投監(jiān)會成員人數(shù)，但原則上投監(jiān)會成員不超9人。

第十八條投監(jiān)會成員應符合以下基本條件：（一）應為自然人，自然人投資者應年滿十八周歲，具備完全民事權利能力和民事行為能力，且為私募基金合同簽署人本人，或簽署機構委派的代表；（二）有時間和能力勝任投監(jiān)會工作；（三）具備法律、會計、基金、證券、房地產(chǎn)等相關專業(yè)從業(yè)知識；（四）無違法犯罪記錄，近三年內無不良信用記錄；（五）不存在其他不適宜擔任投監(jiān)會成員的情形。

機構投資者至多可委派一名經(jīng)合法授權的代表競選投監(jiān)會成員，所委派代表需符合上述規(guī)定。

第十九條投監(jiān)會成員的選舉系重大事項，需按本參考規(guī)定的表決規(guī)則通過投票確定。若經(jīng)兩次投票均未達到通過標準，則以兩次投票的累計得票數(shù)高低順序確定投監(jiān)會成員。若投票后的投監(jiān)會成員超過擬選人數(shù)的，以得票數(shù)高低順序確定投監(jiān)會成員。投監(jiān)會成員確定后，依照剩余被選舉人員的得票數(shù)高低順序確定候補成員。候補成員增補進入投監(jiān)會的，依照其得票數(shù)高低順序依次增補。

第二十條投監(jiān)會成員經(jīng)查實確屬下列情形之一的，經(jīng)投監(jiān)會決議確認，可解除或免去其投監(jiān)會成員職務：（一）被發(fā)現(xiàn)不滿足任職條件或怠于履行職責的；（二）履職期間因違法犯罪受到行政拘留及以上處罰的；（三）利用職權為自己或他人謀取不正當利益的；（四）因個人原因提出辭職的；

（五）不能依法、公正履行職責或嚴重侵害其他投資人利益的。

第二十一條投監(jiān)會應履行如下工作職責：（一）對清退組的日常工作進行監(jiān)督，如發(fā)現(xiàn)清退組有損害投資者利益的行為，及時予以糾正；（二）監(jiān)督退出方案的實施；（三）提議召開投資者大會；（四）及時匯總投資者及其他相關各方意見，積極與清退組溝通；做好投資者內部溝通解釋工作，引導投資者理性維權；（五）不得利用職權牟取私利，或干涉清退組的正常工作；

（六）投資者大會授權的其他職責。

第二十二條投監(jiān)會會長為必備職位，由投監(jiān)會成員內部選舉產(chǎn)生，經(jīng)投監(jiān)會成員三分之二以上投票通過當選。

第二十三條投監(jiān)會的任何決議均須經(jīng)全體投監(jiān)會成員三分之二以上同意，決議通過后應形成會議紀要，備存供投資者查閱。

第五章重大事項表決

第二十四條事關全體投資者共同利益的事項為私募基金退出過程中的重大事項。重大事項通常包括：（一）投監(jiān)會成員選舉；（二）確定退出方案及執(zhí)行期限；

（三）有利于推進退出程序的其他重大事項。

第二十五條重大事項投票表決須經(jīng)持有基金份額占總投資金額不得低于三分之二的投資者參與；參與表決的投資者所持基金份額不低于參與表決的投資者所持份額的三分之二，且表決事項須由參與表決的投資者人數(shù)不低于三分之二通過。

第六章退出通知及基金份額的確認

第二十六條清退組應根據(jù)私募基金管理人的情況，通知投資者私募基金退出相關事宜，做好投資者接待及安撫工作。

第二十七條退出通知內容包括：（一）私募基金的退出決定；（二）退出工作時間計劃；（三）投資者維權的渠道、方法和途徑；（四）投資者參與重大事項表決的渠道、方式及規(guī)則；

（五）其他事項。

第二十八條退出通知發(fā)出后，投資者應在指定期限內確認基金份額。未在指定期限內確認的，以私募基金管理人登記的信息數(shù)據(jù)為準。若存在異議，投資者應以書面形式向清退組提交份額更正申請。經(jīng)清退組核查，投監(jiān)會復核，原登記的基金份額確有錯誤的，應予以公告更正。

第二十九條清退組應對基金份額與私募基金管理人登記數(shù)據(jù)逐一審查核對，確認無誤后編制投資信息明細表。

第七章清產(chǎn)核資

第三十條清退組負責組織開展私募基金清產(chǎn)核資工作。

第三十一條清退組應對如下情況進行核查，包括但不限于：（一）投資者名單、基金規(guī)模、基金產(chǎn)品備案情況；（二）資金流向及使用情況；（三）基金資產(chǎn)、收益情況；（四）用于退出的其他資產(chǎn)情況；（五）私募基金管理人的注資情況。

如私募基金管理人的實際控制人、私募基金管理人或其他參與主體自愿以自有資產(chǎn)向投資者給與補償，可將其在清產(chǎn)核資核資范圍外列示。

第三十二條清產(chǎn)核資完成后，清退組應組織出具《盡職調查報告》及《專項審計報告》，報告留存供投資者查閱。

第八章退出方案制定

第三十三條清退組應結合私募基金運營情況、資產(chǎn)情況及基金類型等因素，牽頭制定有針對性的退出方案，并將退出方案留存供投資者查閱。

第三十四條退出方案內容應當包括：（一）退出背景及原因；（二）清退組名單；（三）投監(jiān)會選舉方式；（四）清產(chǎn)核資基本情況；（五）退出期限；（六）退出方式；（七）其他與退出相關的必要事項。退出方案應列明附件，附件內容包括：（一）退出方案制定依據(jù)；（二）退出承諾書；

（三）其他須列明的事項。

第三十五條退出方案應充分征求廣大投資者的意見，并根據(jù)重大事項表決規(guī)則投票通過后正式實施。私募基金涉及解散、清算、破產(chǎn)等法定程序的，應當根據(jù)《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國合伙企業(yè)法》、《中華人民共和國證券投資基金法》、《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》等法律規(guī)定執(zhí)行。若仍無法有效解決的，在廣泛征求意見的基礎上，可依照重大事項表決規(guī)則進行投票表決后實行。

第九章資產(chǎn)清收、處置及分配

第三十六條清退組應依法處置相關基金資產(chǎn)，私募基金管理人及其相關責任人應積極主動推動資產(chǎn)清收、處置及分配工作。

第三十七條清退組應結合私募基金投資標的的具體情況，有序推進資產(chǎn)變現(xiàn)方案的實施，提高資產(chǎn)處置效率，最大程度維護投資者的權益。

第三十八條資產(chǎn)清收、處置后的回款應當嚴格按照退出方案執(zhí)行，清退組應確保執(zhí)行的公開性、公正性、透明性。

第三十九條退出的私募基金原則上應繼續(xù)使用原基金托管專用賬戶，不得向其他賬戶進行投資款或投資收益的償付。如未使用托管專用賬戶，清退組應及時向投監(jiān)會告知新設賬戶信息。投監(jiān)會對賬戶內的資金使用情況進行監(jiān)督。

第四十條清退組應定期向投監(jiān)會披露資產(chǎn)清收、處置及分配工作進展情況，披露信息主要包括：（一）回款情況說明；（二）資金分配進度表；（三）資金來源說明；（四）資金分配方案實施情況；（五）第三方機構參與退出情況；

（六）其他事項。

第四十一條清退組應整理資產(chǎn)清收、處置及分配工作底稿，工作底稿留存供投資者查閱。

第四十二條資產(chǎn)清收、處置及分配過程中產(chǎn)生的費用由私募基金管理人承擔。私募基金管理人的實際控人、股東應當積極履行股東責任，配合提供人員、場地、資金等必要的支持。

第十章簡易程序

第四十三條存在以下任一情形的私募基金，可適用簡易程序退出：（一）私募基金規(guī)模在2億元以下且自然人投資者50人以下；（二）私募基金管理人的股東、實際控制人有意愿且有能力向全體投資者清償，且能夠與全體投資者達成和解協(xié)議；（三）其他有必要適用的情形。

第四十四條簡易程序具體流程由私募基金管理人參照一般程序適當簡化，簡化后流程應及時向投資者公示。

第十一章責任與監(jiān)督

第四十五條專業(yè)中介機構從業(yè)人員應當客觀公正、盡責履職，恪盡職守。

第四十六條私募基金管理人應承諾數(shù)據(jù)真實、完整，私募基金管理人及其股東、實際控制人、關聯(lián)方、清退組成員以及其他參與方存在銷毀、隱匿、偽造數(shù)據(jù)資料等違法違規(guī)行為的，應承擔相應的法律責任。

第四十七條公示信息應盡可能采用脫敏方式，任何機構和個人未經(jīng)合法授權，擅自泄露任何私募基金管理人商業(yè)機密、投資者個人隱私信息的，應承擔相應的法律責任。

第十二章附則

第四十八條本操作參考中所稱“日”是指自然日。

第四十九條本操作參考中所稱以上，包括本數(shù)。

第五十條本操作參考由深圳市投資基金同業(yè)公會、深圳市私募基金協(xié)會負責解釋，自公布之日起試行。本操作參考涉及的相關文件、資料可向深圳市投資基金同業(yè)公會、深圳市私募基金協(xié)會報備，也可采取其他如網(wǎng)絡公共平臺渠道備存及供相關方查閱。

《深圳市問題私募投資基金退出操作參考（試行）》解讀

《深圳市問題私募投資基金退出操作參考（試行）》（以下簡稱《退出參考（試行）》）是行業(yè)協(xié)會應行業(yè)成員、廣大投資人訴求，為促進問題私募基金參與主體平等協(xié)商、提高清償率、減少資產(chǎn)貶損、切實化解糾紛為目的，總結現(xiàn)有案例經(jīng)驗，從行業(yè)自律組織角度提供給利益相關方的操作參考。作為現(xiàn)有法律法規(guī)及行業(yè)自律規(guī)則的補充，《退出參考（試行）》為私募基金退出過程存在的無序混亂狀態(tài)，提供有序解決問題的處理程序和參考方案，對深圳市私募基金行業(yè)的健康發(fā)展具有重要意義。

一、《退出參考（試行）》推出的行業(yè)背景：

一是私募基金行業(yè)發(fā)展過快，存在魚龍混雜、良莠不齊等行業(yè)亂象，部分機構合法合規(guī)意識淡薄，管理能力不足，存在開展“明股實債”、承諾保本保息等剛性兌付的投資業(yè)務，甚至存在向非合格投資者募集資金、非法集資、“失聯(lián)跑路”等嚴重違法違規(guī)問題，影響社會經(jīng)濟穩(wěn)定；二是部分兼營私募業(yè)務的財富公司、金融控股集團等機構，不符合專業(yè)化經(jīng)營的要求，通過關聯(lián)公司之間業(yè)務交叉等方式自融自用，到期無法履行基金合同的約定，損害了投資人利益；三是私募基金行業(yè)的投資理念是“買者自負、賣者盡責”、“風險與收益相匹配”，是面向能夠承擔相應風險的合格投資人的投資業(yè)態(tài)。近兩年，在國際國內經(jīng)濟環(huán)境多變、經(jīng)濟下行的大背景下，行業(yè)發(fā)展十分艱難，“打破剛兌”是投資行業(yè)遵循的發(fā)展規(guī)律，是實現(xiàn)行業(yè)優(yōu)勝劣汰的必然過程；四是部分涉嫌違法的私募基金一旦被公安機關立案偵查，因司法程序固定，自立案查處到法院判決返還資金時間漫長，客觀上存在資產(chǎn)大幅貶損、無人管理等現(xiàn)實困境，最終導致投資者利益受損。

二、《退出參考（試行）》推出的前提：

全國人大官網(wǎng)發(fā)布的《中華人民共和國證券投資基金法》釋義第十條指出，“對證券投資基金業(yè)的規(guī)制主要有兩種手段：一是行政監(jiān)管；二是行業(yè)自律。無論是行政監(jiān)管，還是行業(yè)自律，其共同目標都是確保國家證券投資基金法律法規(guī)的實施，維護證券市場秩序，保護投資者合法權益，促進證券投資基金規(guī)范發(fā)展”。釋義指出，行政監(jiān)管與行業(yè)自律性質不同，一個屬于行政行為，一個屬于自律行為；行政行為的依據(jù)是法律、行政法規(guī)，自律行為的依據(jù)除了法律、行政法規(guī)外，還包括自律組織的章程、業(yè)務規(guī)則等。深圳市投資基金同業(yè)公會、深圳市私募基金協(xié)會作為深圳市基金行業(yè)的自律組織，通過發(fā)布《退出參考（試行）》，旨在維護私募基金行業(yè)秩序，提供有序退出的操作參考，規(guī)范無序混亂狀態(tài)，切實解決現(xiàn)實困境，保護投資者合法權益，促進私募基金行業(yè)健康發(fā)展。

三、《退出參考（試行）》推出的核心目標：

以公開、公正、公平、自愿協(xié)商、市場化平等交易為原則，規(guī)范問題私募基金的退出程序，減少退出過程中的資產(chǎn)貶損，提高清償比率，保護投資者的合法權益，維護社會穩(wěn)定大局。

四、《退出參考（試行）》的適用范圍：

《退出參考（試行）》適用范圍為實際經(jīng)營地在深圳市的私募基金。問題私募基金則特指私募基金管理人違反合同約定，依據(jù)法律法規(guī)及行業(yè)自律規(guī)則不能正常實現(xiàn)產(chǎn)品清算或退出，私募基金管理人與投資者之間無法有效化解糾紛，存在涉眾風險的私募基金。

五、《退出參考（試行）》明確了私募基金退出過程中三個“三分之二”的表決規(guī)則。

參照《公司法》中關于股東大會的規(guī)定，投資者可通過召開投資者大會進行重大事項表決。第一個“三分之二”是指召開投資者大會須滿足投資者持有基金份額占總投資金額三分之二以上的要求，投資者基金份額未達到要求的，則重新組織召開投資者大會。后兩個“三分之二”則是指投資者在進行重大事項表決的過程中，須同時達到投資者人數(shù)及所持基金份額的三分之二以上?！叭种钡谋頉Q規(guī)則是目前現(xiàn)行法律法規(guī)、制度規(guī)范普遍采用的，有一定的代表意義和支撐，能夠切實解決訴求不一的困境，真正推動問題解決，維護大多數(shù)投資者訴求和利益。

六、《退出參考（試行）》明確了退出過程中的材料備存機制。

要求清退組及投監(jiān)會組成和履職的會議紀要、專業(yè)中介機構出具的《盡職調查報告》及《專項審計報告》、重大事項表決通過后的《退出方案》、資產(chǎn)處置及兌付的工作底稿等材料，形成書面報告后供退出參與方隨時查詢。此機制維護了投資者在私募基金退出過程中的知情權、參與權和表決權，有效提升了退出方案的廣泛認可度及可執(zhí)行性，促進退出流程始終公正透明，有利于私募基金退出的監(jiān)督。

七、《退出參考（試行）》關于引入專業(yè)中介機構的考慮：

引入專業(yè)中介機構的監(jiān)督和約束，本身就是私募基金行業(yè)自律和社會監(jiān)督的重要力量。一方面，因私募基金管理人違約造成投資者利益受到損害，投資者信任度降低，存在重大事項共識難以達成等問題；另一方面，私募基金退出過程中還存在資產(chǎn)底數(shù)不清、難以制定可執(zhí)行兌付方案的問題?！锻顺鰠⒖迹ㄔ囆校访鞔_提出私募基金在退出過程中應引進律師事務所、會計師事務所等專業(yè)中介機構進行清產(chǎn)核資，對兌付方案的內容和制定原則提供詳盡的指導，有利于保護投資者利益，降低私募機構出現(xiàn)二次違約的風險。律師事務所、會計事務所是持牌的專業(yè)服務提供者，獨立性高、合規(guī)意識強，有主管部門監(jiān)督。專業(yè)中介機構介入，有助于提升兌付方案的質量和可行性。

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